司法考試刑法重點(diǎn)罪名之故意傷害罪，知識(shí)要點(diǎn)與經(jīng)典考題分析。

三、故意傷害罪★★★

相關(guān)法條

第二百三十四條故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

知識(shí)要點(diǎn)

故意傷害罪所侵犯的法益為生理機(jī)能之健全。

（一）成立條件

1．行為對(duì)象：他人的身體。毀壞尸體、傷害胎兒身體、傷害自己身體的，不成立故意傷害罪（如果自傷行為侵犯了其他法益，可能構(gòu)成犯罪，例如戰(zhàn)時(shí)自傷罪）。

2．傷害行為：既可以是作為，也可以是不作為；既可以是有形的，也可以是無形的。

3．危害結(jié)果：根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，傷害結(jié)果的程度分為輕傷、重傷與傷害致死。

4．非法性：因正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)而傷害他人，因治療上的需要為病人截肢，體育運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目中規(guī)則所允許的傷害，以及承諾輕傷的傷害的都不構(gòu)成犯罪?；谒顺兄Z傷害他人身體的行為，對(duì)造成重傷的認(rèn)定為故意傷害罪（例如聚眾斗毆致人重傷的，成立故意傷害罪）；如果采取合法途徑將器官移植給患者的，不成立犯罪。

特別提示

要把這里的被害人承諾的傷害與教唆、幫助他人自傷的行為區(qū)別開來。在被害人承諾的傷害情形，傷害行為本身是行為人實(shí)施的；在教唆、幫助他人自傷的情形，傷害行為本身是被害人自己實(shí)施的。所以，教唆、幫助自傷的行為原則上不成立犯罪，除非支配了被害人的行為，達(dá)到了間接正犯的程度。

例關(guān)于自傷，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？C（2011年試卷二第13題）

A．軍人在戰(zhàn)時(shí)自傷身體、逃避軍事義務(wù)的，成立戰(zhàn)時(shí)自傷罪

B．幫助有責(zé)任能力成年人自傷的，不成立故意傷害罪

C．受益人唆使60周歲的被保險(xiǎn)人自傷、騙取保險(xiǎn)金的，成立故意傷害罪與保險(xiǎn)詐騙罪

D．父母故意不救助自傷的12周歲兒子而致其死亡的，視具體情形成立故意殺人罪或者遺棄罪

5．行為主體：故意傷害致人重傷或者死亡的主體是已滿14周歲，具有辨認(rèn)控制能力的自然人；故意傷害致人輕傷的主體則必須已滿16周歲，并具有辨認(rèn)控制能力。

6．責(zé)任形式：具有傷害的故意。只具有單純毆打的意思不構(gòu)成故意傷害罪。

特別提示

注意同時(shí)傷害的情形，即二人以上沒有意思聯(lián)絡(luò)而同時(shí)傷害他人的情形（同時(shí)傷害不屬于共同傷害）：

1．甲、乙同時(shí)傷害丙，沒有造成傷害結(jié)果的，都不構(gòu)成犯罪。

2．甲、乙同時(shí)傷害丙致其輕傷，但證據(jù)表明該輕傷由一人行為所致，卻不能辨認(rèn)該輕傷為何人造成時(shí)，都不構(gòu)成犯罪。

3．甲、乙同時(shí)傷害丙致其重傷，但證據(jù)表明該重傷由一人行為所致，卻不能辨認(rèn)該重傷為何人造成時(shí)，甲、乙分別成立故意傷害罪（未遂）。

4．甲、乙同時(shí)傷害丙致其輕傷或者重傷，并能認(rèn)定各自的行為造成了何種傷害的，應(yīng)當(dāng)分別追究刑事責(zé)任。

（二）故意傷害罪的認(rèn)定

1．法律擬制為故意傷害罪的情形：

（1）非法拘禁使用暴力致人傷殘的；

（2）刑訊逼供或暴力取證致人傷殘的，虐待被監(jiān)管人致人傷殘的；

（3）聚眾“打砸搶”致人傷殘的；

（4）聚眾斗毆致人重傷的；

（5）非法組織或強(qiáng)迫他人出賣血液造成傷害的。

【經(jīng)典考題】

下列哪一行為不應(yīng)以故意傷害罪論處？D（2012年試卷二第16題）

A．監(jiān)獄監(jiān)管人員吊打被監(jiān)管人，致其骨折

B．非法拘禁被害人，大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折斷

C．經(jīng)本人同意，摘取17周歲少年的腎臟1只，支付少年5萬元補(bǔ)償費(fèi)

D．黑社會(huì)成員因違反幫規(guī)，在其同意之下，被截?cái)?截小指頭

［破題要領(lǐng)］

本題考點(diǎn)有三：一是法律擬制為故意傷害罪情形的認(rèn)定；二是故意傷害罪與組織出賣人體器官罪的關(guān)系；三是被害人承諾有效性的判斷。

根據(jù)《刑法》248條的規(guī)定，監(jiān)獄、拘留所、看守所等監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管人員對(duì)被監(jiān)管人進(jìn)行毆打或者體罰虐待，致人傷殘、死亡的，依照第234條（故意傷害罪）、第232條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪從重處罰。因此，A選項(xiàng)監(jiān)獄監(jiān)管人員的行為成立故意傷害罪。

根據(jù)《刑法》第238條第2款的規(guī)定，非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由，使用暴力致人傷殘、死亡的，依照第234條（故意傷害罪）、第232條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰。因此，B選項(xiàng)中行為人的行為成立故意傷害罪。

根據(jù)《刑法》第234條之一第2款規(guī)定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿18周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照第234條（故意傷害罪）、第232條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰。因此，C選項(xiàng)中行為人的行為成立故意傷害罪。

被害人承諾的有效條件包括：承諾者對(duì)被侵害的法益具有處分權(quán)限并且對(duì)所承諾的事項(xiàng)的意義與范圍具有理解能力；基于被害人真實(shí)意思而承諾；承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時(shí)；必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾；經(jīng)承諾的行為不得超出承諾的范圍；承諾者既承諾行為，而且承諾行為的結(jié)果等。在本案中，截?cái)?節(jié)小指頭屬于輕傷，對(duì)于輕傷的承諾有效，被害人基于真實(shí)意志做出承諾，其承諾具有有效性，行為人不成立犯罪。因此，D選項(xiàng)中行為人的行為不成立故意傷害罪。

2．結(jié)果加重犯：

（1）故意傷害造成重傷的，包含兩種情況：一是行為人明顯只具有輕傷的故意，但過失造成重傷；二是行為人明顯具有重傷的故意，客觀上也造成了重傷（這種情形可能存在重傷未遂）。

（2）故意傷害致死的，客觀上要求傷害行為與死亡結(jié)果之間具有直接性因果關(guān)系，主觀上要求行為人對(duì)死亡沒有故意，但具有預(yù)見可能性。在傷害對(duì)象與死亡者不是同一人的情況下，應(yīng)根據(jù)行為人對(duì)死亡者的死亡是否具有預(yù)見可能性以及有關(guān)事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則來認(rèn)定是否為傷害致死。

例1．甲對(duì)乙實(shí)施傷害行為，明知自己的行為會(huì)同時(shí)傷害丙卻仍然實(shí)施傷害行為，因而造成丙死亡的，屬于故意傷害致死。

2．甲本欲對(duì)乙實(shí)施傷害行為，但由于對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或者打擊錯(cuò)誤，而事實(shí)上對(duì)丙實(shí)施傷害行為，導(dǎo)致丙死亡的，屬于故意傷害致死。

3．甲對(duì)乙實(shí)施傷害行為，沒有發(fā)生事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，也不明知自己的行為會(huì)同時(shí)傷害丙，由于某種原因致使丙死亡的，甲不成立故意傷害致死。

特別提示

輕傷未遂不成立犯罪；意圖重傷，但未遂的，成立故意傷害罪（未遂）；絕不存在傷害致死的未遂（對(duì)死亡只能是過失，否則成立故意殺人罪）。

3．法條競(jìng)合：“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”。

強(qiáng)奸罪、搶劫罪、放火罪、爆炸罪、劫持航空器罪、強(qiáng)迫勞動(dòng)罪等包含故意傷害的內(nèi)容，不再成立故意傷害罪，而認(rèn)定為其它相關(guān)罪名。

4．想象競(jìng)合：強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪、非法拘禁罪、侮辱罪、暴力干涉婚姻自由罪、妨害公務(wù)罪、抗稅罪、拒不執(zhí)行判決、裁定罪、強(qiáng)迫交易罪等與故意傷害罪可能存在想象競(jìng)合。

5．連續(xù)傷害他人的，即使法益是同種的，只要不是同一的，認(rèn)定為同種數(shù)罪，原則上數(shù)罪并罰。

6．故意傷害罪與故意殺人罪的關(guān)系。

學(xué)說一，對(duì)立理論：殺人行為不包含傷害行為，殺人故意排除傷害故意。

學(xué)說二，單一理論：殺人行為必然包含傷害行為，殺人故意必然包含傷害故意。

例1．案例：

（1）查不清甲的攻擊行為是殺人還是傷害行為。

（2）甲以殺人故意、乙以傷害故意共同攻擊丙。

（3）甲先以傷害故意、后以殺人故意對(duì)乙實(shí)施暴力行為，不能查清楚是前行為還是后行為導(dǎo)致乙死亡。

2．結(jié)論：

根據(jù)學(xué)說一，（1）中甲無罪；（2）中甲、乙不成立共犯；（3）中甲對(duì)乙的死亡不負(fù)刑事責(zé)任。

根據(jù)學(xué)說二，（1）中甲成立故意傷害罪；（2）中甲、乙成立故意傷害罪的共犯；（3）中甲成立故意傷害致死。

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